Договор об исключительной продаже товаров

Сам термин «договор об исключительной продаже товаров» не является общепризнанным. В романо-германской системе права этот договор чаще всего называется «договор о предоставлении исключительных прав продажи»; аналогичное название применяется и в общем праве. В законодательстве и судебной практике Франции, Бельгии и Швейцарии договор об исключительной продаже товаров определяется также как соглашение о коммерческой концессии.

Договор об исключительной продаже товаров представляет собой одно из новых соглашений, появившихся в связи новыми явлениями в международных торговых отношениях. Ускоренные темпы экономического развития требуют обновления сложившихся юридических понятий и появления новых правовых форм для наиболее эффективного обеспечения коммерческой деятельности.

Заинтересованность фирм-продуцентов и торговцев-оптовиков в создании налаженного механизма реализации товаров, организации устойчивой сбытовой сети привела к возникновению нового специального регулирования в сфере купли-продажи товаров. Эта тенденция проявилась уже в 50-60-х годах XX в. и обусловила появление новых видов договоров, которые ранее именовались при помощи обобщающего термина — «неназванные контракты».

Все такие договоры представляют собой договоры «особого рода». Этот вывод сделан в доктрине права вследствие комплексного характера отношений сторон. Такой характер выводит данные соглашения за рамки отношений, регулируемых известными видами гражданско-правовых договоров. «Неназванные контракты» возникли в договорно-правовой деятельности фирм и впоследствии получили признание в судебной практике. Законодательное закрепление подобных контрактов имеется в праве только отдельных государств (ЕТК США, ГК Бельгии, ГК РФ) и появилось сравнительно недавно. Все эти договоры посвящены специальному регулированию отношений в сфере купли-продажи и в современном мире имеют чрезвычайно широкое распространение. Широкое применение рассматриваемых договорных форм привело и к разработке новых типовых проформ, удовлетворяющих потребности разнонациональных хозяйствующих субъектов.

Все специальные соглашения в сфере купли-продажи обладают рядом особенностей:

все они по своему содержанию представляют собой «рамочные контракты» (frame contract), содержащие организационные условия и закрепляющие принципы и правила договорных отношений партнеров, на которых основаны их гражданские сделки по проведению конкретных хозяйственных операций;

все эти контракты по своей сути являются сложными договорами, регулирующими отношения во многих хозяйственных сферах наряду с отношениями, составляющими основной предмет сделки.

Договор охватывает целый ряд дополнительных отношений по предоставлению должником технических, коммерческих и других услуг;

все эти договоры строятся на принципе закрепления за должником юридической и хозяйственной монополии в осуществлении его деятельности на рынке; предоставляют ему исключительное право на проведение на договорной территории операций, предусмотренных в контракте.

Существо договора об исключительной продаже товаров — это правила по приобретению «распространителем» в собственность товаров в интересах их последующей продажи третьим лицам. Такие правила относятся к разным аспектам отношений сторон, однако «условия об исключительности» являются обязательным элементом контракта. Условия об исключительности могут иметь и односторонний, и двусторонний характер. Как правило, продавец предоставляет покупателю исключительное право продажи своих товаров на обозначенной территории и указанной клиентуре.

Предоставление покупателю коммерческой монополии предполагает отказ продавца от торговли в указанных пределах своими силами или через других лиц. Данная обязанность продавца и представляет собой реализацию условия об исключительной продаже товара покупателем или установлении его монополии на продажу приобретенных товаров. В некоторых случаях такое условие договора сопровождается установлением дополнительной обязанности продавца включать в контракты с другими покупателями условие об их отказе от прямой или косвенной продажи купленных товаров на территории действия первого договора.

Договорный запрет третьим лицам «параллельной продажи (импорта)» дополнительно укрепляет коммерческую монополию первого покупателя на рынке. Двусторонний характер «условию об исключительности», направленному уже на обеспечение интересов продавца, придает включение в договор условия об исключительной покупке товара только у него.

Предоставление таких исключительных прав порождает проблему законности договора с точки зрения запрещения ограничительной практики. В рамках ЕС установление в договоре монополии на покупку применяется достаточно редко, так как такое условие может быть признано противоречащим положениям Римского договора 1980 г.

Права и обязанности покупателя заключаются в следующем:

1. Сообщать продавцу информацию маркетингового характера относительно особенностей и объемов рыночного спроса на товары, составляющие предмет договора.
2. Участвовать в рекламе товаров при их перепродаже.
3. Предоставлять своей клиентуре сервисные услуги; иметь на складах запасные части к машинно-техническим изделиям; проводить послепродажное обслуживание.

Обязанности продавца:

1. Содействовать продаже товара третьей стороне, если иное не установлено соглашением сторон (ЕТК США).
2. Помогать покупателю оборудовать его торговые помещения.
3. Снабжать покупателя рекламными материалами.
4. Помогать покупателю в создании необходимых служб, обучении персонала и т.д.

Договор об исключительной продаже товаров может содержать и другие условия, определяющие отношения сторон. В частности, нередко устанавливается минимальное количество товаров, которое покупатель должен периодически приобретать у продавца. Нарушение этого условия рассматривается как основание для расторжения договора продавцом. Договорное квотирование продаж — это способ обеспечения коммерческих интересов продавца.

Важным договорным положением, регулирующим последующую рыночную деятельность покупателя, является условие о перепродажных ценах. Покупатель обязуется согласовывать свои продажные цены с продавцом, либо эти цены прямо оговариваются в контракте. Право контроля продавца за коммерческой и финансовой деятельностью покупателя отражает тесную связь сторон в данном договоре и является одной из его характерных особенностей. Этот контроль предназначен для стимулирования активности распространителя товара.

Договор об исключительной продаже товаров закрепляет принципы и правила отношений по приобретению покупателем в собственность товаров у продавца с одновременным установлением дополнительных прав и обязанностей сторон, связанных с перепродажей товара покупателем. С экономической точки зрения покупатель осуществляет посреднические функции между продавцом товара и рынком.

Продавцом чаще всего выступает фирма-продуцент или фирма — оптовый торговец, покупателем — фирма-оптовик или полуоптовик, покупающая товары для их перепродажи розничным торговцам или индивидуальным потребителям. Покупатель является коммерсантом, действующим на промысловой основе; формально юридически покупатель не выступает как коммерческий агент. На практике покупатель играет роль одного из структурных элементов товародвижения и именуется дистрибьютором товара.

Роль покупателя как дистрибьютора товара предопределяет включение договора об исключительной продаже в категорию договоров о размещении товаров. Товары, приобретенные в собственность по правилам купли-продажи, покупатель реализует на рынке от своего имени, действуя за свой счет, т.е. принимает на себя все коммерческие риски продвижения товара. Юридические и хозяйственные последствия перепродажи полностью возникают именно для покупателя, а его прибыль определяется разницей между закупочной и продажной ценами товара.

Договор об исключительной продаже товара как рамочный контракт определяет основные условия будущих взаимоотношений сторон в торговом обороте. Реализация условий контракта предполагает последующее заключение самостоятельных торговых сделок по купле-продаже на основе и в границах установленных общих правил. По своему характеру договор об исключительной продаже представляет собой «сложную сделку», в которой наряду с типичными положениями имеется целая совокупность «специальных условий», выходящих за рамки «классического» договора купли-продажи. Эти условия определяют организационные, финансовые, коммерческие отношения партнеров.

Условия договора, устанавливающие тесную хозяйственную зависимость контрагентов, направлены на интеграцию их коммерческой деятельности. О такой направленности договора свидетельствует и длительный срок (10-15 лет), на который он заключается. Подобный срок демонстрирует стремление сторон придать своим отношениям достаточно постоянный характер. При этом не исключается возможность досрочного расторжения договора.

Заключение фирмой продуцентом или фирмой-оптовиком нескольких идентичных соглашений с «распространителями» товара и закрепление за каждым из них определенной территориальной монополии на коммерческие операции приводит к организации устойчивой и эффективной сбытовой сети на рынке. Это играет особую роль в условиях обострения рыночной конкуренции.

Договор об исключительной продаже товаров получил широкое распространение в практике международной торговли. Его использование расценивается в качестве наиболее эффективного способа проведения экспортных операций на иностранных рынках. В связи с этим договор об исключительной продаже товаров часто называют договором об исключительном импорте, регулирующим отношения между продуцентом-экспортером и оптовиком-импортером.

Монополия на ввоз изделий поставщика признается за определенными импортерами, с закреплением за каждым из них исключительного права на продажу на определенной территории. На продажу и покупку товаров вводятся «условия исключительности»: экспортер обязуется прямо или косвенно не поставлять товар иным коммерсантам, находящимся на договорной территории, а импортер — не покупать у других экспортеров аналогичный товар для перепродажи.

Подобное обязательство импортера, как правило, является для него невыгодным, поэтому крупные фирмы-импортеры обычно сохраняют за собой право приобретать товар одного и того же вида, но разных «марок» у нескольких поставщиков.

Как правило, договор об исключительной продаже товаров используется в основном для торговли на национальных рынках, а договор об исключительном импорте — на международных. В связи с использованием в международной торговле договор об исключительном импорте имеет существенные отличия от договора об исключительной продаже.

Стороны (прежде всего, импортер) сохраняют в таком договоре большую юридическую и экономическую независимость от контрагента. Экспортер не играет роли коммерческого организатора реализации поставленного товара при его перепродаже и не имеет, как правило, прав контроля за деятельностью импортера. Заключение нескольких договоров об исключительном импорте с покупателем из одной страны обычно не приводит к созданию сбытовой сети на территории всей этой страны. При подготовке контрактов об исключительном импорте достаточно редко используются типовые контракты и договорные проформы.

В данной статье мы поговорим о дистрибьюторской деятельности, рассмотрим, кто такой дистрибьютор и в чём заключается специфика его деятельности, какие функции он выполняет, в чём разница между дистрибьютором и дилером, а также рассмотрим некоторые моменты относительно того, как стать дистрибьютором.

Дистрибьютор – кто это?

Слово дистрибьютор пришло к нам из английского языка (от distributor — распространитель), иногда встречается и написание дистрибутор.

Дистрибьютор – это компания или частный предприниматель, выполняющие функции торгового посредника, т.е. осуществляющие оптовую закупку и сбыт товаров определённого вида на региональных рынках. Как правило, дистрибьютор обладает преимущественным правом и возможностью приобретать и продавать оборудование, технические новинки, программное компьютерное обеспечение. Производственная компания может иметь собственного дистрибьютора по продаже своих товаров за рубежом, где он является на основе заключенного соглашения её единственным представителем (эксклюзивный дистрибьютор).

Эксклюзивный дистрибьютор – это компания, имеющая право на эксклюзивную продажу того или иного продукта на оговорённой с производителем территории (страна, регион). В большинстве случаев эксклюзивный дистрибьютор имеет право не только на использование, но и на защиту товарного знака производителя на оговорённой территории. Купить такую продукцию в пределах данной территории можно только у эксклюзивного дистрибьютора либо у его официального дилера.

Дистрибьютор одновременно оказывает посреднические маркетинговые услуги продавцам и покупателям, а также услуги по монтажу и наладке оборудования, обучению персонала пользования им. Такие услуги называют дистрибьюторскими.

Дистрибьютор может быть либо дочерним предприятием товаропроизводителя, либо самостоятельным предприятием, действующим на договорной основе (особенно на внешних рынках).

Дистрибьюторская деятельность – это деятельность в сфере предоставления услуг товарной логистики, товародвижения и распределения.

Сущность деятельности дистрибьютора

Сущность деятельности дистрибьютора заключаются в официальном представлении компании-производителя и распределении её продукции между оптовыми и розничными продавцами – дилерами и ритейлерами. В некоторых случаях дистрибьютор может осуществлять посредническую деятельность между производителем и конечным потребителем.

При оказании логистических услуг дорогостоящей продукции, продающейся единично (например, специфического производственного оборудования), деятельность дистрибьютора сводится к поиску потенциальных клиентов, рекламированию продукции, заключению договоров поставки, организации послепродажного обслуживания и т.п.

В случае логистики товаров массового спроса, дистрибьютор должен располагать значительным штатом специально подготовленного персонала, филиальной сетью в регионах (суб-дистрибьюторов) с разветвлённой дилерской сетью, демонстрационными залами и складскими помещениями.

Дистрибьютор отличается от прочих посредников тем, что он обладает эксклюзивным правом на представление продукции компании-производителя, и распространение продукции по цене, установленной производителем без каких-либо наценок. Доход дистрибьютора формируется в виде скидки на приобретение товара, которую устанавливает ему производитель.

Основные функции дистрибьютора:

• построение организационной структуры дистрибутивных каналов и сетей;
• определение расположения дистрибутивных центров (баз, складов) и других звеньев логистической сети в дистрибутивных каналах;
• транспортировка продукции, возврат неликвидов, возвратной тары и отходов;
• складирование, хранение и грузопереработка продукции в складской системе;
• управление запасами, консолидация и рассредоточение товаров;
• передача прав собственности на продукцию;
• обеспечение сохранности и защиты товаров, страхование рисков;
• поддержание стандартов качества продукции и логистического сервиса;
• ценообразование;
• мониторинг и информационная поддержка поставщиков и т.д.;
• комплекс мероприятий, направленных на продвижение продукта, тем самым, на увеличение показателей качественной и количественной дистрибуции.

В обязанности дистрибьютора входит также:

• маркетинговый анализ рынка;
• реклама продукта;
• поиск дилеров;
• адаптация продуктов под конкретные требования покупателей;
• консалтинг и инжиниринг;
• обеспечение технического и гарантийного обслуживания;
• управление рисками;
• организация и стимулирование каналов сбыта продукции, в т.ч. предоставление дилерам товарного кредита.

В чём отличие дистрибьютора от дилера

На практике не существует чёткой грани, которая бы отделяла деятельность дистрибьютора от деятельности дилера, т.к. в большинстве случаев их деятельность регулируется индивидуально заключаемыми договорами, где и описываются права и обязанности каждой из сторон.

В «классике жанра» дистрибьютор выступает в роли крупнооптового посредника между товаропроизводителем и другими торговыми посредниками, в роли которых зачастую выступают дилеры. Дилеры, в свою очередь, занимаются дальнейшим продвижением продукции, в частности осуществляют продажу торговым сетям или конечным потребителям.

Дистрибьюторская деятельность довольно распространена во внешнеэкономической деятельности, в частности дистрибьютор занимается закупкой продукции у завода-изготовителя, осуществляет импорт товаров, их растаможку и поставку на склады с целью дальнейшей оптовой реализации внутри страны.

Таким образом, дилер в логистической цепочке находится ближе к конечному потребителю, чем дистрибьютор. Однако бывает и обратная ситуация, особенно в сфере сетевого маркетинга, где в роли дистрибьюторов выступают частные распространители. В этом случае так называемые дистрибьюторы закупают продукцию мелким оптом у дилеров и реализуют её конечным потребителям.

Как стать дистрибьютором?

Для того чтобы стать дистрибьютором определённой продукции необходимо заключить с компанией-производителем дистрибьюторское соглашение и получить соответствующий сертификат, подтверждающий право на официальное представление данной продукции от лица производителя. В дистрибьюторском соглашении фиксируются права и обязанности сторон, в частности процедура покупки-поставки продукции, условия оплаты, уровень торговых наценок (скидок), сервисное и гарантийное обслуживание продукции и т.п.

Также для того чтобы стать дистрибьютором необходимо иметь:

• стартовый капитал (производитель может установить минимальный объём закупок);
• складскую инфраструктуру (собственную или арендуемую);
• транспортную инфраструктуру (собственную или аутсорсинговую);
• необходимый персонал для выполнения функций дистрибьютора.

ДИСТРИБЬЮТОРСКИЙ ДОГОВОР N _____
с эксклюзивными правами Дистрибьютора при осуществлении
деятельности на определенной территории, с правом ведения
иной его деятельности, выходящей за рамки данного договора,
а также привлечения субдистрибьюторов
г. Москва «___»__________2013 г.
Общество с ограниченной ответственностью «Компания РООС», именуемое в дальнейшем «Организация», в лице Генерального директора __________________, действующей на основании Устава, с одной стороны, и _____________________________________________________________
______________________________________________________________, именуемое в дальнейшем «Дистрибьютор», в лице _______________________________________________________________,
действующего на основании _________________________, с другой стороны, заключили настоящий договор о нижеследующем:
1. ПРЕДМЕТ ДОГОВОРА
1.1. Под «Товарами» в настоящем договоре понимается продукция ТМ Youngfaces
1.2. Под «Территорией» в настоящем договоре понимается: _________________________________
(указывается город, область)
Стороны по взаимному соглашению могут сократить или расширить Территорию, на которой действует Дистрибьютор, но не ранее чем через __1__ месяцев после заключения настоящего договора.
1.3. Организация предоставляет, а Дистрибьютор принимает на себя исключительное право по продаже Товаров на Территории, оговоренной в п.1.2 настоящего договора.
1.4. Если у Организации возникает потребность в размещении иных товаров на Территории, она обязуется проинформировать об этом Дистрибьютора с целью возможного включения этих товаров в перечень Товаров, определенных в п.1.1 настоящего договора.
2. ПРАВА И ОБЯЗАННОСТИ СТОРОН
2.1. Дистрибьютор продает на Территории от своего имени и за свой счет Товары, приобретенные у Организации.
2.2. Дистрибьютор обязуется приложить все усилия для продвижения и продажи Товаров на Территории в соответствии с пожеланиями Организации и защищать ее интересы в связи с исполнением данного договора.
2.3. Дистрибьютор обязуется сохранить в тайне конфиденциальную информацию, касающуюся его взаимоотношений с Организацией.
2.4. Дистрибьютор обязуется не открывать филиалы или другие точки продаж для размещения Товаров за пределами Территории без предварительного согласия с Организацией.
2.5. Вся реклама, которая будет осуществляться Дистрибьютором на Территории должна соответствовать имиджу Организации и ее маркетинговой политике.
2.6. Дистрибьютор использует товарные знаки, фирменные наименования и иные обозначения Организации для подтверждения подлинности и рекламирования Товаров только в интересах Организации и только в течение срока действия настоящего договора. Данное положение не лишает Дистрибьютора права продавать оставшиеся у него на момент прекращения договора Товары с товарными знаками Организации.
2.7. Дистрибьютор может представлять Товары на ярмарках и выставках. Возможность участия в них, а также возмещение возникающих в связи с этим расходов обсуждаются сторонами при возникновении соответствующей ситуации.
2.8. Дистрибьютор не может самостоятельно устанавливать продажные цены на Товары при их реализации третьим лицам. Все цены устанавливаются Организацией и едины на всей территории РФ.
2.9. Организация поставляет все заказанные Товары после получения их оплаты. Организация не может без уважительных причин отказаться от заказов, полученных от Дистрибьютора. Повторный отказ от заказов при наличии оснований полагать, что он вызван намерением помешать деятельности Дистрибьютора, рассматривается как основание для расторжения договора.
2.10. Оплата за Товар производится Дистрибьютором по ценам прейскуранта Организации, действовавшим на момент получения заказа Организацией от Дистрибьютора. О скидках и обоснованном повышении цен Организация уведомляет Дистрибьютора предварительно, но не менее чем за _10_ дней.
2.11. Право собственности на Товары переходит от Организации к Дистрибьютору в момент передачи Товара.
2.12. Минимальный объем закупок в месяц утверждается сторонами в размере _____ тыс.руб.
При сокращении или расширении Территории, на которой действует Дистрибьютор, объем закупок утверждается дополнительно.
2.13. Стороны обязуются прилагать все усилия для достижения согласованного объема продаж, и его невыполнение рассматривается как нарушение договора.
2.14. Дистрибьютор вправе назначать субдистрибьюторов или дилеров для продажи Товаров на Территории самостоятельно. При этом Дистрибьютор отвечает перед Организацией за действия субдистрибьюторов или дилеров как за свои собственные.
2.15. Дистрибьютор обязан информировать Организацию:
— о ходе своей деятельности;
— о конъюнктуре рынка;
— о наличии конкурентных товаров в пределах Территории;
— о любом нарушении права использования товарных знаков, фирменных наименований или обозначений Организации на Территории или других прав, которые он считает существенными.
2.16. Организация обязана предоставлять Дистрибьютору:
— всю документацию, относящуюся к Товарам, которую Дистрибьютор обоснованно требует для выполнения обязательств по настоящему договору;
— сведения о любых, имеющих отношение к делу контактах с третьими лицами — покупателями на Территории;
— всю другую информацию, которую Дистрибьютор обоснованно требует для выполнения обязательств по настоящему договору, в т.ч. без ограничений любую информацию, касающуюся ухудшения возможностей поставок.
2.17. В течение срока действия настоящего договора Организация не имеет права передавать другому предприятию в пределах Территории права на предоставление или продажу Товаров. Организация также не продает Товары потребителям, расположенным на Территории.
2.18. Организация имеет право продавать Товары покупателям за пределами Территории, даже если эти покупатели собираются экспортировать Товары на Территорию, но она обязана воздерживаться от активной поддержки такой продажи третьим лицам с целью обойти положение об исключительном праве Дистрибьютора.
3. СРОК ДЕЙСТВИЯ ДОГОВОРА
3.1. Настоящий договор заключен на ____ лет и вступает в силу с момента его подписания сторонами.
3.2. Настоящий договор автоматически возобновляется на новый срок, если он не расторгнут ни одной из сторон путем направления письменного уведомления через средства связи, обеспечивающие подтверждение факта и даты получения (например: заказным письмом с уведомлением о вручении, факсимильным соглашением), не позднее чем за _1_ месяцев до его истечения.
3.3. Каждая из сторон может досрочно расторгнуть данный договор путем направления письменного уведомления через средства связи, обеспечивающие подтверждение факта и даты получения, в случае нарушения другой стороной обязательств, вытекающих из договора, или при возникновении исключительных обстоятельств, оправдывающих досрочное расторжение.
3.4. Стороны договариваются, что следующие ситуации являются исключительными:
— банкротство;
— мораторий;
— _______________________________________________________ (иные);
— любые другие обстоятельства, которые могут существенно повлиять на возможности этой стороны в выполнении ею обязательств по договору.
3.5. Если одна из сторон в одностороннем порядке расторгает договор, но выдвинутые ею причины не оправдывают досрочного расторжения договора, то расторжение остается в силе, однако другая сторона имеет право на возмещение убытков за необоснованное досрочное расторжение. Размер возмещения составляет среднюю прибыль от реализации Товаров за тот период, который остается до нормального истечения срока действия договора. Средняя прибыль исчисляется на основе утвержденного объема продаж п.2.12 настоящего договора, если пострадавшая сторона не докажет, что фактические убытки ее превышают, или сторона, расторгнувшая договор, не докажет, что фактические убытки были меньше этой прибыли.
3.6. По окончании срока действия договора (в том числе при его досрочном расторжении), все запасы Товаров, не реализованные Дистрибьютором, обратно Организацией не выкупаются.
4. ЗАКЛЮЧИТЕЛЬНЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ
4.1. Настоящий договор составлен в двух экземплярах, имеющих равную юридическую силу, по одному для каждой из сторон.
4.2. Во всем остальном, что не предусмотрено настоящим договором, стороны руководствуются действующим законодательством РФ.
4.3. Все споры и разногласия, которые могут возникнуть в ходе исполнения настоящего договора, будут разрешаться сторонами путем переговоров.
4.4. В случае невозможности разрешения споров путем переговоров стороны передают их на рассмотрение в суд в установленном законодательством Российской Федерации порядке.
4.5. Любые изменения и дополнения к настоящему договору действительны, при условии если они совершены в письменной форме и подписаны надлежаще уполномоченными на то представителями сторон.
5. АДРЕСА И РЕКВИЗИТЫ СТОРОН
Организация: Дистрибьютор:
_____________/___________/ _________________/____________/
МП МП

Дистрибьюторский договор появился в торговой практике России в начале 1990-х гг. в связи с переходом к рыночной экономике и был заимствован из зарубежной традиции торгового оборота как удобный инструмент организации сбыта товаров.

По условиям дистрибьюторского договора одна сторона (дистрибьютор) обязуется приобретать у другой стороны (поставщика) товары для последующей перепродажи и организовать систему реализации товаров на обозначенной территории таким образом, чтобы создать условия для последовательного увеличения объемов сбыта этих товаров в соответствии с согласованными в договоре показателями, а поставщик обязуется продавать дистрибьютору товары в порядке и на условиях, предусмотренных договором.

Сторонами дистрибьюторского договора являются, как правило, производитель товаров и дистрибьютор — профессиональный участник торгового оборота, который на профессиональной основе осуществляет деятельность по организации продаж товаров на определенной территории или определенным покупателям.

Целью дистрибьюторского договора является не просто разовая сделка по отчуждению товара одним контрагентом другому, а организация последующего продвижения товара таким образом, чтобы этот товар был доведсн до потребителя, которому он предназначен. Дистрибьюторский договор предназначен только для товаров, защищенных товарным знаком (продвигаемых под определенным брендом), т.е. для товаров, производство которых нс обходится без предварительного создания привлекательного имиджа, рекламы и т.д. Этот факт объясняет, что, отчуждая товар контрагенту, поставщик не теряет коммерческого интереса к дальнейшему продвижению товара до конечного потребителя1.

Дистрибьюторский договор не урегулирован в российском законодательстве, поэтому признается непоименованным смешанным договором, в котором соединяются элемент поименованного договора поставки (§ 2 гл. 30 ГК РФ) и элемент, не свойственный поименованным договорам, который регулирует организацию последующей перепродажи товаров, приобретенных дистрибьютором у поставщика. Условие об организации сбыта обладает признаками организационного договора, для которых в законодательстве отсутствует специальное регулирование.

В теории и практике высказываются и иные мнения в отношении природы дистрибьюторского договора. Так, некоторые исследователи считают, что отношения по продвижению товаров регулируются дистрибьюторским договором, имеющим рамочный характер, а отношения по поставке — отдельными договорами поставки. Однако необходимо иметь в виду, что правовое регулирование дистрибьюторского договора должно учитывать неделимость его предмета, который состоит из двух неразрывно связанных частей: обязательство по реализации товаров и обязательство по организации и увеличению дальнейшего сбыта этих товаров. Невозможно отрывать организационный компонент от имущественного и противопоставлять их друг другу в силу подчиненности единой цели — росту продаж п прибыли.

Существуют позиция по отождествлению дистрибьюторского договора с агентированием, однако главным отличием дистрибьютора от агента является осуществление деятельности в первую очередь в своих интересах, тогда как агент, представляя принципала, действует исключительно в интересах принципала.

Помимо условия о предмете дистрибьюторского договора, к его другим необходимым условиям относятся условие о цене и вознаграждении дистрибьютора, условие о территории и логистические условия.

Условие о цене и вознаграждении дистрибьютора, как правило, регулируется отдельным приложением к договору и устанавливает систему скидок и вознаграждений (бонусов, премий), выплачиваемых дистрибьютору в связи с продвижением товара. При этом необходимо учитывать, что скидка — уменьшение цены одной единицы товара , а вознаграждение (премия, бонус) — единовременная сумма, подлежащая выплате (зачету при условии отсрочки платежа) за конкретные действия в связи с продвижением товаров.

При формировании условий дистрибьюторских договоров в части условий о цене товаров и вознаграждении дистрибьютора необходимо учитывать следующие, установленные в Российской Федерации нормативные ограничения.

Во-первых, условия о цене и вознаграждении дистрибьюторских договоров, предусматривающих поставку продовольственных товаров, подпадают под ограничения ст. 9 Закона о торговле.

Во-вторых, существуют различные подходы к налогообложению сумм вознаграждений (премий и бонусов) налогом на добавленную стоимость (НДС). Являются ли действия, связанные с продвижением товаров, самостоятельным объектом реализации и подлежит ли уплате НДС с сумм вознаграждений (премий, бонусов), выплачиваемых дистрибьютору? Подход налоговых органов заключается в том, что действия по продвижению товаров, рекламированию, мерчендайзингу являются самостоятельным объектом реализации, услугой, оказываемой дистрибьютором производителя, в связи с чем суммы вознаграждений подлежат обложению НДС1.

Условие о территории устанавливает так называемую зону ответственности дистрибьютора, па которой он обязуется построить систему продаж, т.е. поставлять товары на бесперебойной основе в максимально возможное количество розничных точек. Логистические условия — это группа условий договора, задача которых обеспечить качество товара на протяжении всего пути от производителя к потребителю. К ним относятся условие о качестве товара, о таре и упаковке, доставке, порядке приемки, хранении и др.

Переходя к нормативному регулированию, необходимо упомянуть о том, что дистрибьюторский договор относится к вертикальным соглашениям, для которых Федеральным законом от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» предусмотрен ряд ограничений. На первый взгляд, это обоснованно, ведь условия о территории, о рекомендованных ценах перепродажи товаров, зависимость цены товара от приобретаемого дистрибьютором ассортимента являются сомнительными с точки зрения конкуренции. Однако если присмотреться, нарушения прав участников торгового оборота, а также потребителей как такового не происходит. Само по себе распределение территории всего лишь означает системный подход к организации сбыта с целью избежать перебоев в поставках и получении прибыли, а сбалансированная ценовая политика — просчитанный механизм получения прибыли всеми участниками канала сбыта. Поэтому, например, в европейских странах со временем были сняты многие ограничения на вертикальные соглашения, в том числе и на дистрибьюторский договор . Анализируя положения ст. 11 и 11.1 Закона, можно сделать вывод, что условия дистрибьюторского договора антиконкурентны не сами но себе, а только в том случае, если они создают реальную угрозу для конкуренции, причем доля его сторон на рынке соответствующего товара превышает 20%.

Нормы о дистрибуции можно найти в Типовом дистрибьюторском контракте МТП 1996 г.1, Принципах европейского права: коммерческое агентирование, франшиза, дистрибуция (Принципы АФД) , в DCFR, а также в Кодексе европейского договорного права. Так, Типовой дистрибьюторский контракт МТП был по существу первой попыткой урегулировать данный вид деятельности и посвящен только одной ее разновидности — экспортно-импортным операциям между дистрибьютором, находящимся в одном государстве, и поставщиком (производителем товаров), находящимся в другом государстве. Принципы европейского права: коммерческое агентирование, франшиза, дистрибуция, — акт lex mercatoria, который обобщил подходы к дистрибьюторской деятельности, сложившиеся в развитых странах. В настоящее время основные положения этого документа составляют нормы части «Е» книги IV DCFR.

Дистрибьюторский договор согласно п. 2 ст. 4:101 Принципов АФД — это договор, в соответствии с которым одна сторона (поставщик) обязуется поставлять другой стороне (дистрибьютору) продукцию на постоянной основе, а дистрибьютор обязуется покупать их и затем продавать от своего имени и за свой счет. Важным отличием от Типового дистрибьюторского контракта МТП является возложение на дистрибьютора обязанности покупать {purchase) товары у поставщика. Это является гарантией сбыта для производителя, а следовательно, шагом на пути к достижению главной цели дистрибьюторской деятельности (гарантированный и растущий сбыт). Еще одним принципиальным отличием от Типового дистрибьюторского контракта МТП является обязанность поставщика выполнить заказы дистрибьютора, при том что заказ разумен (ст. 4:201 Принципов АФД).

Исходя из положений Принципов АФД, существует три степени эксклюзивности дистрибьютора. Договор исключительной дистрибуции согласно п. 3 ст. 4:101 — это разновидность дистрибьюторского договора, в соответствии с которым поставщик обязуется поставлять товары только одному дистрибьютору в пределах одной территории или определенной группы покупателей. Договор селективной дистрибуции согласно и. 4 ст. 4:401 Принципов АФД — разновидность дистрибьюторского договора, в соответствии с которым поставщик обязуется поставлять товары, прямо или опосредованно, только дистрибьюторам, выбранным на основе определенного критерия. Договор с неэксклюзивным дистрибьютором специально не урегулирован, но исполняется по общим правилам Принципов АФД и Принципов Ландо. Однако необходимо иметь в виду, что эксклюзивность нс является существенным признаком дистрибьюторского договора.

Хотя нигде в гл. 4 Принципов АФД это не указано прямо, дистрибьюторский договор рассматривается комментаторами как «рамочный договор» (framework agreement, contrat. cadre), устанавливающий условия последующих договоров (contrat duplication)’. Такой подход жизнеспособен, учитывая специальное правило п. 1 ст. 1:304 Принципов АФД (и это перекликается с нормами ст. 8:103 (Ь) и ст. 8:103 (с) Принципов Ландо), что невыполнение договоров-приложений но поставке может повлечь прекращение самого дистрибьюторского договора. В Принципах АФД введена обязанность и поставщика, и дистрибьютора предпринимать все возможные усилия для того, чтобы не навредить репутации товаров (в том числе защите бренда), установлена обязанность дистрибьютора предпринимать разумные усилия, чтобы увеличить сбыт товаров (make reasonable efforts to promote the sales of the products) (ст. 4:301 Принципов АФД).

Представляет интерес подход Кодекса европейского договорного права, ст. 217 которого называет дистрибьюторский договор «лицензионной продажей» (liscence sale). По этому договору одна сторона (производитель товаров) обязуется поставлять производимые товары лицензионному продавцу в согласованных количествах в пределах согласованного минимума и максимума, а другая сторона (лицензионный продавец) обязуется принимать заказанные товары и продавать от своего имени и за свой счет в обозначенной территории с соблюдением форм, условий и цен, согласованных в договоре.

• Впервые концепция «коммерческого интереса» была применена ВАС РФ по спорус участием компании «Дирол Кэдберри» (см. постановление Президиума ВАС РФот 22.12.2009 № 11175/09).
• Например, условиями дистрибьюторского договора может быть предусмотрено, чтоесли дистрибьютор приобретает максимальное количество ассортиментных видов товаров(а не только хорошо продаваемые), он получае т’ скидку на все товары.
• Ясно, что дистрибьюторы возражают против начисления НДС на суммы вознаграждений, уплачиваемых в связи с продвижением приобретенных товаров, в стимулированииспроса на которые заинтересован сам поставщик, так как у него остается коммерческий ин терес к показателям продаж в целом.
• См., например: Регламент Европейской комиссии от 22.12.1999 № 2790/1999. В настоящее время принят новый Регламент (от 20.04.2010), который будет действовать до 31.05.2022.
• Типовой дистрибьюторский контракт. Монопольный импортер-дистрибьютор (ModelDistributorship Contract. Sole Importer-Distributor) в ред. 2002 г.: публикация МТП № 646.М., 2002.
• — Принципы Европейского права: коммерческое агентирование, франшиза и дистрибуция : иер с англ. А. Т. Амирова, Б. И. Пугинского // Коммерческое право. 2011. № 1.С. 176-198.
• URL: // http://wvw.eurcontrats.eu/site2/#EN.