Неустойка в договоре подряда

Неустойка в договоре подряда

Содержание

Общие моменты

Лицо-заказчик, прямо обязуется оплатить исполнителю оказанные им услуги, включая объем выполненных работ.

Вся оговоренная работа должна быть исполнена в лучшем качестве, чтобы заказчик остался довольным, с соблюдением установленных сроков по ДП.

Отдельно, если прописать в соглашении, допустимо завершить работы раньше, но исключительно при согласии заказчика.

Законодательством РФ или самим соглашением (ДП) в случае нарушения сроков, включая не исполнительность подрядчика, является наложение ответственности у последнего, совместно с применением взыскания неустойки (пеня, штраф).

Что нужно знать

Неустойка по данной теме определяется двумя типами:

  • договорная;
  • законная.

Расшифруем понятие по каждому примеру. Неустойка, которая носит законный характер, подразумевает взыскание законного его размера и не зависит от пожеланий должника.

Не стоит путать ее с неустойкой по неисполнительности обязательств по договору. Для понимания такого типа взыскания, можно посмотреть на алименты, которые назначаются определенной суммой.

В отношении второго типа — договорная неустойка, разрабатывается сторонами договора, предварительно обсуждаются причины, по которым может произойти взыскание.

Законодательству РФ не присущи ограничения в данном вопросе, а именно для договоров с заранее оговоренным размером неустойки.

В каких случаях начисляется

Расшифровку в порядке начисления неустойки (пеня и штрафы) определяет Гражданский Кодекс РФ.

Потому основное понятие берется со статьи 307 Гражданского Кодекса РФ, где утверждается, что должник обязуется предоставить кредитору (заказчику) некую денежную часть по возникшей неустойке. Неустойка, как правило, возникает при нарушении условий ДП.

Действующие нормативы

В п.1 ст. 329 Гражданского Кодекса РФ говорится о том, что ведущее значение неустойки, выглядит как мера к исполнению обязательства, возлагаемое после подписания договора на исполнительное лицо.

Следом, стоит обратить внимание, на пункт 3 статьи 329 Гражданского Кодекса России, где говорится, что в случае расторжения договора или в признании недействительности сделки (некоторых отношений), право на взыскание неустойки сгорает.

Период исковой давности определяется ст.207 ГК РФ. Согласно ст.330 ГК РФ, с момента фиксации нарушения условий договора, наступает обязанность оплаты неустойки.

Сама форма соглашения формируется в письменной виде. Несоблюдение этой формы, как сказано в статье 331 Гражданского Кодекса России, может послужить действием к непризнанию документа.

Условия для расчета неустойки по договору подряда

Для определения неустойки по договору подряда по ГК РФ существенными являются следующие условия.

  • Нарушенный срок. Он исчисляется в рабочих днях. Поводом для предъявления требования о выплате неустойки является даже один день просрочки. Если поставка или монтаж производится в день, следующий за указанным в договоре крайним сроком, начисляется неустойка за 1 день. Законная неустойка по договору подряда взыскивается как с исполнителя, так и с заказчика. Первый компенсирует таким образом нарушение срока поставки или выполнения работ, второй – просрочку оплаты.
  • Процент неустойки по договору подряда. Он устанавливается в разделе об ответственности сторон. Его размер обычно равноценен для обеих сторон. Законная неустойка по договору подряда между организациями рассчитывается по 1/300 ставки рефинансирования на день предъявления претензий. Нарушение обязательств перед физлицом попадает под ЗоЗПП ( ФЗ-2300-1 от 07.02.1992г. ) и предусматривает неустойку в 3% от суммы просроченного обязательства за каждый день задержки. Ее можно предъявить даже в том случае, если в договоре подряда не предусмотрена неустойка. Занижение процента по отношению к вышеуказанной ставке противозаконно. Договорами между юрлицами большой процент неустойки не предусматривается – обычно от 0,01 до 0,5% за каждый день просрочки от суммы нарушенного обязательства.
  • Базовая сумма. Под ней понимается сумма, от которой производится расчет – это стоимость непоставленных вовремя товаров или невыполненных в срок работ. Вся сумма договора берется в расчет только в том случае, если она не разбита на стоимость изделий (материалов, оборудования) и работ.

Неустойка не может превышать стоимость договора или просроченного этапа. Даже, если обратиться в суд, он обязательно снизит взыскиваемую сумму до разумных пределов.

Порядок взыскания по договору строительного подряда

Взыскание — это требование, а значит, рассматривается оно в общепринятом порядке, основанном на положениях гражданского и защищающего права потребителей законах.

В первую очередь, нужно попытаться разрешить оспариваемую ситуацию мирным путем. Для начала пишем официальную претензию. Составляется она на имя руководителя фирмы и включает в себя обоснования для получения средств, доказательства выполнения договорных условий и самое главное – требование погасить задолженность. Претензия вместе с приложением необходимых документов отправляется адресату заказным письмом или передается лично.

Надо признаться, это действие не всегда гарантирует исполнение должником желаемых требований. В таком случае, можно попробовать провести переговоры с целью найти компромисс для разрешения спора (оплата задолженности частями, ее уменьшение или реструктуризация).

Конечный этап — обращение в суд. Иск направляется в суд общей юрисдикции, а в случае, если сторонами являются юридические лица, то в арбитражный. К заявлению обязательно приложить:

  • двусторонний договор, отражающий факт правоотношений сторон и условиях о которых они договорились;
  • подтверждения того, что работы выполнены, как оговорено соглашением;
  • доказательства того, что деньги не были переведены или перечислены не в полном объеме;
  • выводы эксперта, если у заказчика возникли сомнения о полноте или качестве выполненных работ;
  • копия претензии и доказательства ее вручения.

Как и когда предъявить неустойку к взысканию

Для предъявления требования о денежной компенсации необходимо завершить работы по договору или расторгнуть его. Соблюдение этой нормы необходимо, так как неустойка за неисполнение обязательств по договору подряда рассчитывается вплоть до дня начала или окончания работ (смотря как сформулирован срок в договоре). Заявить требование можно и раньше, призвав должника окончить работы и указав размер уже набежавшей неустойки.

На момент завершения сотрудничества выполняется перерасчет. Так можно поступить только в случае досудебного, добровольного исполнения требования должником. Судебное взыскание неустойки за просрочку по договору подряда предполагает подачу искового заявления с указанием точной суммы

Досудебное взыскание неустойки

Претензия о неустойке по договору подряда – первый шаг к ее реальному взысканию. Она составляется на основании заключенного договора с обязательным указанием оговоренного в нем срока, длительности просрочки и набежавшей суммы неустойки. Расчет производится с учетом процента, указанного в договоре. Документ составляется в двух экземплярах – один остается у кредитора, второй вручается под роспись или отправляется почтой кредитору. Почтовое отправление обязательно сопровождается описью и уведомлением.

Взыскание неустойки с заказчика по договору подряда также начинается с направления ему письменной претензии. Поскольку срок исполнения исчисляется обычно с момента перечисления предоплаты заказчиком, то предъявить требование по неустойке подрядчик может только в отношении доплаты. Последняя производится по окончании работ после подписания акта приема-передачи. Указанная в нем дата принимается за день окончания работ.

По ней заказчик ориентируется, насколько своевременно исполнены обязательства подрядчиком, а последний отсчитывает срок для получения доплаты. Стандартный – три или пять рабочих дней после подписания акта. Может быть указан и больший период. При его превышении заказчик становится должником, и подрядчик помимо доплаты может претендовать еще и на неустойку за просрочку оплаты по договору подряда.

Судебное взыскание неустойки по договору подряда

Иск о взыскании неустойки по договору подряда составляется после направления письменной претензии должнику. К нему прилагается копия отправленной претензии и ответа на нее (при наличии). Если должник не удосужился ответить, достаточно приложить почтовое уведомление с отметкой о получении.

К исковому заявлению прилагаются копии следующих документов:

  • Договора подряда.
  • Сметы к нему.
  • Акта выполненных работ с указанием даты их окончания.
  • Претензия с отметкой о вручении или почтовым уведомлением.
  • Расчет неустойки (на отдельном листе или в тексте искового заявления).
  • Погашенная квитанция на госпошлину.

Судебная практика взыскания неустойки по договору подряда говорит о том, что суды становятся на сторону кредитора – право на денежную компенсацию за нарушение исполнения обязательств предусмотрено законом. Но, в то же время, не редки случаи снижения суммы неустойки.

Неустойка при расторжении договора подряда предусмотрена федеральным законодательством. Вернуть предоплату и принести извинения за сорванные сроки недостаточно. Если заказчик в заявлении на расторжение настаивает на выплате ему неустойки, придется платить. Это правило работает и в отношении клиентов-граждан и юрлиц. Но, выплата неустойки при расторжении договора производится только по заявлению клиента или через суд. Неустойка рассчитывается, как штрафная санкция за пользование чужими денежными средствами ст. 395 ГК РФ.

До тех пор, пока не подписан акт выполненных работ, они считаются неисполненными. Получается, что подрядчик получил деньги и ничего не сделал. Такая ситуация как раз попадает под действие ст. 395 ГК РФ. Должнику придется вернуть сумму предоплаты, нанесенного ущерба (если он есть и доказуем) и выплатить неустойку.

Для должников выгоднее решать подобные вопросы добровольно. Суд сумму неустойки снизит, но наложит штраф за нарушение закона и присудит компенсацию судебных издержек истца, что может оказаться намного больше суммы неустойки.

Случаи уплаты неустойки по договору подряда в виде штрафа и его размер

Штраф — это единовременная денежная выплата за допущенное нарушение. Его выгодно установить, если пострадавшей стороне важен факт неисполнения обязательства, а не нарушение срока его исполнения. При согласовании условия о штрафе необходимо определить его размер и основание выплаты.

Основания для уплаты штрафа

Штраф можно предусмотреть за следующие нарушения:

— привлечение подрядчиком к участию в выполнении работы субподрядчика в нарушение обязанности подрядчика выполнить работу лично (п. 1 ст. 706 ГК РФ);

— неисполнение подрядчиком обязанности передать заказчику вместе с результатом работы информацию, определенную ст. 726 ГК РФ;

— другие нарушения по усмотрению сторон.

По смыслу п. 1 ст. 431.2 ГК РФ штраф может быть установлен в договоре за предоставление другой стороне недостоверных заверений об обстоятельствах, имеющих значение для заключения, исполнения или прекращения договора. Речь идет об обстоятельствах, имеющих отношение в том числе к предмету договора, полномочиям на его заключение, наличию необходимых лицензий и разрешений либо относящихся к третьему лицу. Признание договора незаключенным или недействительным само по себе не будет препятствовать взысканию неустойки (абз. 2 п. 1 ст. 431.2 ГК РФ).

Недостоверными могут оказаться заверения со стороны как подрядчика, так и заказчика (например, заверения подрядчика о наличии у него в законном пользовании техники, необходимой для производства работ, заверения заказчика о наличии действительных полномочий у лица, которое будет осуществлять приемку работ в указанном месте).

Обязанность уплатить штраф возникает, если сторона, предоставившая недостоверные заверения, исходила из того, что контрагент будет полагаться на них, или имела разумные основания исходить из такого предположения (абз. 3 п. 1 ст. 431.2 ГК РФ). Если сторона дала недостоверные сведения при осуществлении предпринимательской деятельности, она должна будет уплатить штраф вне зависимости от того, было ли ей известно о недостоверности таких заверений (иное может быть предусмотрено соглашением сторон). В этом случае сторона, предоставившая недостоверные заверения, предполагается знавшей о том, что контрагент будет на них полагаться (п. 4 ст. 431.2 ГК РФ).

Размер штрафа

Размер штрафа может быть определен указанием либо конкретной суммы, подлежащей уплате в случае нарушения условий договора, либо способа его расчета (например, в процентах от стоимости подлежащей выполнению работы).

Примеры формулировки условия:

«Подрядчик обязан выполнить работу лично. В случае привлечения подрядчиком к исполнению работы субподрядчика в нарушение данной обязанности заказчик вправе потребовать уплаты штрафа в размере _______ (указывается сумма) руб.».

«В случае нарушения подрядчиком срока выполнения работы он обязан уплатить заказчику штраф в размере ____% от стоимости работы».

Стороны вправе включить в договор условие о взыскании неустойки и в том случае, когда норма предусматривает в качестве последствий нарушения одной стороной своих обязательств отказ другой стороны от исполнения договора с возмещением убытков и прямо не устанавливает возможности согласовать иное. Суд признает правомерным такое условие.

Так, в соответствии с п. 2 ст. 715 ГК РФ, если подрядчик не приступает своевременно к исполнению договора подряда или выполняет работу настолько медленно, что окончание ее к сроку становится явно невозможным, заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков.

В таком случае стороны вправе согласовать в договоре условие, по которому заказчик при одностороннем отказе от исполнения договора в порядке ст. 715 ГК РФ вправе потребовать взыскания с подрядчика неустойки в виде штрафа.

Пример формулировки условия:

«Если подрядчик не приступает своевременно к исполнению договора подряда или выполняет работу настолько медленно, что окончание ее к сроку становится явно невозможным, заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать уплаты штрафа в размере ___% от стоимости работ».

Стороны договора вправе установить любой размер штрафа. Однако следует учитывать, что суд может уменьшить неустойку, если она явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства (п. 1 ст. 333 ГК РФ).

Если условие о штрафе в договоре не согласовано

В этом случае добросовестная сторона вправе взыскать убытки (ст. 15, п. 1 ст. 706 ГК РФ). Требовать уплаты штрафа она не сможет ввиду несоблюдения письменной формы о неустойке в соответствии со ст. 331 ГК РФ.

Случаи уплаты неустойки по договору подряда в виде пени и ее размер

Пеня — это определенная денежная сумма, подлежащая уплате должником за каждый день (час, месяц или иной период) просрочки исполнения обязательства. При установлении пени необходимо определить ее размер и период просрочки исполнения (день, неделя, месяц), за который она устанавливается.

Пеня, уплачиваемая подрядчиком

Пеню можно установить за просрочку исполнения следующих обязанностей подрядчика:

  • выполнение работы в установленный договором срок, в том числе нарушение начального, конечного или промежуточных сроко в (п. 1 ст. 708 ГК РФ);
  • устранение выявленных недостатков результата работы (п. 1 ст. 723 ГК РФ);
  • исполнение подрядчиком иного обязательства.

В договорах, предусматривающих только начальный и конечный сроки выполнения работ, неустойку, как правило, устанавливают в виде определенного процента от цены работы.

Примеры формулировки условия:

«В случае нарушения сроков выполнения работы заказчик вправе потребовать взыскания с подрядчика неустойки в размере 0,1 процента цены работы за каждый день просрочки».

«В случае нарушения сроков устранения выявленных недостатков результата работы заказчик вправе потребовать взыскания с подрядчика неустойки в размере 0,1 процента цены работы за каждый день просрочки».

Если договор предусматривает промежуточные сроки выполнения работ с их поэтапной сдачей и определением стоимости отдельных частей работ, то в интересах сторон установить неустойку в виде процента от стоимости этапа работ, выполнение которого просрочено.

Пример формулировки условия:

«В случае нарушения сроков выполнения работ заказчик вправе потребовать взыскания с подрядчика неустойки в размере 0,1 процента от стоимости этапа работ, выполнение которого просрочено, за каждый день просрочки».

Если в договоре, предусматривающем поэтапную сдачу работ, неустойка установлена в процентах не от стоимости каждого этапа, а от всей цены договора, то период просрочки будет рассчитан с момента первого нарушения промежуточных сроков выполнения работ до момента сдачи всех работ. В этом случае размер полученной заказчиком неустойки может оказаться меньше, чем он рассчитывал при согласовании условия.

Пеня, уплачиваемая заказчиком

Пеню можно установить за просрочку исполнения следующих обязанностей заказчика:

  • внесение предоплаты;
  • оплата выполненной работы;
  • приемка выполненной работы;
  • предоставление материалов, оборудования, технической документации, подлежащей переработке (обработке) вещи;
  • оказание содействия подрядчику);
  • исполнение заказчиком иного обязательства.

В договоре допустимо предусмотреть, что пеня за просрочку оплаты заказчиком выполненных работ за определенный период просрочки рассчитывается как от суммы задолженности, так и от цены договора. Однако суд может прийти к выводу, что подрядчик не вправе начислять неустойку на цену договора без учета частичного исполнения заказчиком обязательства по оплате.

Примеры формулировки условия:

«В случае просрочки оплаты выполненной работы подрядчик вправе потребовать взыскания с заказчика неустойки в размере 0,1 процента от суммы задолженности за каждый день просрочки».

«В случае просрочки оплаты выполненной работы подрядчик вправе потребовать взыскания с заказчика неустойки в размере 0,03 процента от цены договора за каждый день просрочки».

Размер пени

Стороны договора вправе установить любой размер пени. Однако следует учитывать, что суд может уменьшить неустойку, если она явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства (п. 1 ст. 333 ГК РФ). Подробнее о возможности снижения судом размера данной выплаты см. п. 11.3 настоящих Рекомендаций.

Сторонам следует учитывать, что начисление и взыскание пени не может быть обусловлено выставлением письменного требования, подписанного обеими сторонами, поскольку такое условия договора расценивается судами как ничтожное в силу п. 4 ст. 401 ГК РФ. Сторона, допустившая просрочку, должна будет уплатить пени с момента наступления просрочки независимо от предъявления такой претензии или требования (см. вывод, сделанный судом при рассмотрении спора по договору поставки: Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 24.04.2007, 28.04.2007 N 09АП-4374/2007-ГК по делу N А40-79402/06-62-233).

Правомерно ли при просрочке оплаты работы начислять неустойку на сумму НДС, включенную в цену?

Ответ: Да, правомерно.

Обоснование: При взыскании неустойки за просрочку оплаты работы, в цену которой включен НДС, неустойка начисляется в том числе и на сумму налога (Постановление ФАС Московского округа от 16.12.2009 N КГ-А40/12939-09, Постановление ФАС Уральского округа от 22.12.2009 N Ф09-10277/09-С4). Данный вывод основан на правовой позиции, сформулированной в Постановлении Президиума ВАС РФ от 22.09.2009 N 5451/09 при разрешении вопроса о правомерности начисления процентов, предусмотренных ст. 395 ГК РФ, на сумму НДС. Согласно этой позиции НДС в силу п. 1 ст. 168 НК РФ является частью цены товаров (работ, услуг), подлежащей уплате по договору, поэтому обязанность по его уплате в составе цены не является публично-правовой. При просрочке оплаты должник применительно к НДС пользуется не суммой, подлежащей перечислению в бюджет, а денежными средствами кредитора. Соответственно, проценты должны начисляться и на ту часть долга, которая приходится на сумму налога.

Указанная позиция ВАС РФ может быть применена и в случае, когда подрядчик является плательщиком НДС, но по условиям договора налог не включен в цену работы (см. судебный акт, в котором сделан аналогичный вывод при рассмотрении спора по договору поставки: Постановление ФАС Северо-Западного округа от 13.01.2011 по делу N А56-3564/2010 (Определением ВАС РФ от 21.04.2011 N ВАС-4938/11 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ для пересмотра в порядке надзора)).

Вместе с тем если подрядчик освобожден от уплаты НДС, пеня должна начисляться только на сумму основного долга (см. судебный акт, в котором сделан аналогичный вывод при рассмотрении спора о взыскании процентов за пользование чужими денежными средствами: Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.12.2009 по делу N А08-3540/2009-28).

Если в договоре подряда не согласован размер пени

В такой ситуации условие о неустойке считается не согласованным и стороны не вправе требовать ее уплаты в силу ст. 331 ГК РФ (см. Риск подрядчика 11.3.2). Однако они могут требовать взыскания убытков (ст. ст. 15, 715, 716, 717, 718, 719, 723, 728, 729 ГК РФ), а также процентов по ст. 395 ГК РФ, если допущена просрочка исполнения денежного обязательства.

Если договором определен размер пени, но не установлено, что это размер неустойки, взимаемой за каждый день просрочки, такая неустойка будет расценена в качестве штрафа. Сторона в этом случае сможет взыскать неустойку лишь единовременно.

Предельный размер пени

Для ограничения размера ответственности при установлении неустойки в форме пени стороны могут согласовать в договоре ее предельный размер (например, не более чем 10 процентов цены работы или суммы задолженности).

Примеры формулировки условия:

«В случае просрочки выполнения работы заказчик вправе потребовать взыскания с подрядчика неустойки в размере 0,1 процента цены работы за каждый день просрочки, но не более 10 процентов цены работы».

«В случае просрочки оплаты выполненной работы подрядчик вправе потребовать взыскания с заказчика неустойки в размере 0,1 процента суммы задолженности за каждый день просрочки, но не более 10 процентов суммы задолженности».

Другим способом ограничения размера пени является установление предельного срока, за который она взимается (например, не более двух месяцев с момента истечения конечного срока выполнения работы или срока оплаты ).

Примеры формулировки условия:

«Неустойка за нарушение срока выполнения работы может быть начислена не более чем за два месяца после истечения конечного срока выполнения работы».

«Неустойка за нарушение срока оплаты выполненной работы может быть начислена не более чем за два месяца после срока оплаты».

Внимание! Установление в договоре предельного размера пени не лишает суд права снизить ее величину, если он сочтет неустойку явно несоразмерной последствиям нарушения обязательства (п. 1 ст. 333 ГК РФ, п. 70 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 N 7).

Если в договоре предельный размер пени не установлен

В этом случае неустойка будет взыскана полностью и рассчитана до момента исполнения обязательства исходя из условий, согласованных в договоре. Однако, если неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, она может быть снижена судом по правилам ст. 333 ГК РФ.

Судебная практика взыскания неустойки

Суд принимает во внимание значимость нанесенного ущерба и последствий, сопоставляет заявленную сумму неустойки с законной, соотносит ее с общей стоимостью договора, учитывает финансовое положение должника. Многие организации хорошо знакомы с судебной практикой неустойки по договору подряда, поэтому не спешат удовлетворять требования кредитора. Такой линии придерживаются компании, работающие с юридическими лицами. Взаимоотношения юридических лиц рассматривает только Арбитражный суд, а он принимает во внимание только документы. Поэтому, право на неустойку, ее расчет и прочие нюансы придется подтвердить документально. Должнику при этом предоставлено право подать заявление о снижении размера неустойки. При его наличии суд однозначно снизит размер штрафных санкций.

В отношении кредиторов-граждан дело обстоит иначе. Рассмотрением подобных дел занимается мировой суд, внимательно оценивающий все письменные и устные свидетельства. К тому же здесь «работает» ЗоЗПП, ставки неустойки по которому очень невыгодны исполнителям. По этой причине компании предпочитают договариваться с гражданами и добровольно выплачивают неустойку по заявлению.

Основания для взыскания

Для получения права на взыскание задолженности по договору подряда, необходимы определенные основания:

  1. Подрядный договор содержит все необходимые условия и прошел регистрацию в установленном порядке.
  2. Работы, что обещаны, выполнены полностью и это подтверждено документально. В случае если клиент уклоняется от приемки работы, для подтверждения выполнения подряда приглашается независимый эксперт.
  3. Оплата за работу не поступила. Несмотря на то, что заказчик может ссылаться на всякого рода общие и субъективные причины или игнорировать просьбы погасить задолженность, для исполнителя это не имеет значения.

Взыскание — это требование, а значит, рассматривается оно в общепринятом порядке, основанном на положениях гражданского и защищающего права потребителей законах.

В первую очередь, нужно попытаться разрешить оспариваемую ситуацию мирным путем. Для начала пишем официальную претензию. Составляется она на имя руководителя фирмы и включает в себя обоснования для получения средств, доказательства выполнения договорных условий и самое главное – требование погасить задолженность. Претензия вместе с приложением необходимых документов отправляется адресату заказным письмом или передается лично.

Надо признаться, это действие не всегда гарантирует исполнение должником желаемых требований. В таком случае, можно попробовать провести переговоры с целью найти компромисс для разрешения спора (оплата задолженности частями, ее уменьшение или реструктуризация).

Конечный этап — обращение в суд. Иск направляется в суд общей юрисдикции, а в случае, если сторонами являются юридические лица, то в арбитражный. К заявлению обязательно приложить:

  • двусторонний договор, отражающий факт правоотношений сторон и условиях о которых они договорились;
  • подтверждения того, что работы выполнены, как оговорено соглашением;
  • доказательства того, что деньги не были переведены или перечислены не в полном объеме;
  • выводы эксперта, если у заказчика возникли сомнения о полноте или качестве выполненных работ;
  • копия претензии и доказательства ее вручения.

Взыскание стоимости дополнительных работ по договору строительного подряда

Рассчитывая вложения в строительство, фактически невозможно со стопроцентной вероятностью определить полный перечень работ, расходов и учесть их в важном аспекте — цене договора. Поэтому на практике дела о взыскании по договору строительного подряда стоимости именно дополнительных работ получают все большее распространение.

Положениями гражданского закона цена выполнения работ устанавливается договором. Смета стройработ может быть ориентировочной или твердой.

Практика судов показывает, что к дополнительным работам относятся работы, без которых продолжение строительства невозможно и при этом их перечня нет в технической документации.

Исполнитель обязан уведомить заказчика о том, что появилась необходимость в проведении дополнительных не учтенных в тех. документации работ, увеличивающих сметов (п. 3 ст. 743 ГК).

Важно! Подрядчик обязан остановить деятельность, если заказчиком в 10-дневный срок не приняты меры для разрешения задач, касающихся проведения дополнительных работ. Понесенные вследствие простоя потери лягут на заказчика, если он не опровергнет необходимость их проведения.

В свою очередь, если исполнитель умолчал о дополнительных работах или же проводил их несмотря на запрет заказчиком, он лишается права на их оплату (ст. 743 ГК).

Этот же имеет отношение к ситуации, когда подрядчиком в акт приемки включены дополнительные работы, неучтенные документацией, и в дальнейшем он подписан заказчиком. Суд усматривает это как подтверждение самого факта выполнения подрядчиком работ, а не согласие заказчика на их оплату.

Согласием на дополнительные работы считаются:

  • заключенные соответствующие соглашения с изменениями в смете;
  • корреспонденция сторон подрядного договора и подписанные в дальнейшем акты приема;
  • наличие в тексте договора условия о том, что к работам, подлежащим выполнению, отнесены любые работы, необходимые для получения в итоге качественного результата или напрямую предусмотренные для данного вида работ действующими нормативами. Исходя из положений закона (ст. 743 ГК) к условиям, способствующим взысканию по договору строительного подряда относятся:
  • надлежаще оформленное извещение о потребности в доп. работах;
  • согласование с заказчиком необходимости проведения таких работ;

Важно! Подрядчик вправе требовать оплаты, если докажет, что дополнительные работы — вынужденная мера, проведенная в интересах заказчика и во избежание гибели или повреждения объекта.

Неустойка по договору строительного подряда.

Неустойка — сумма, выраженная в денежном эквиваленте, что уплачивается за неисполнение или ненадлежащее исполнение договора строительного подряда (ст. 330 ГК).

Законодателем определено два вида неустойки: пеня и штраф.

При этом штраф – фиксированная однократно взимаемая сумма. Область его применения за нарушение строительного договора не широкая.

Важно! Неустойку по договору подряда можно начислить, только если это обозначено в договоре, исключительно в письменной форме и при наличии неопровержимых доказательств его неисполнения или ненадлежащего исполнения.

Закон усматривает возможность уменьшить неустойку по договору строительного подряда (ст. 333 ГК) при условии, что она явно непропорциональна следствиям нарушения обязанностей. Вместе с тем, обязательно наличие надлежащего прошения со стороны виновного.

Наряду с этим, подрядчик обязан предоставить подтверждения очевидной непропорциональности неустойки последствиям нарушения подрядного договора и обосновать, что масштаб потерь заказчика существенно ниже начисленной неустойки.

Внимание! Верховным судом указан конкретный ориентир установления чрезмерности неустойки. По общему правилу, неустойка не считается преувеличенной, если она ниже двукратного размера установленной на момент нарушения учетной ставки ЦБ РФ (Постановление № 81).

Судебная практика по делам о взыскании по договору строительного подряда

Проведенная оценка деятельности суда дает возможность сделать вывод, что иски о взыскании неустойки по договору подряда — более часто применяемый вид защиты прав по таким договорам.

В большинстве случаев требования неустойки связаны с:

  • отступлением от сроков выполнения работ;
  • несвоевременной передачей первичной документации;
  • просрочкой оплаты выполненных работ и перечисления договорных авансовых платежей.

Обратите внимание! Снижение размера неустойки по договору строительного подряда предполагается и возможно лишь при заявлении об этом заинтересованного участника и при условии предоставления им доказательств несоразмерности предъявленной к взысканию неустойки (Пленум ВАС № 81 22.12.11).

Критерий соразмерности неустойки может быть разным в каждом конкретном случае: непомерно высокий ее процент, затянута реализация обязательства, довольно преувеличена сумма убытка, и др..

Имейте в виду! При взыскании по договору строительного подряда суды принимают во внимание и виноватость заказчика. Судом ответственность должника может быть уменьшена, если отклонение от обязательств по договору случилось из-за провинности обеих сторон, либо заказчик сознательно или непреднамеренно способствовал росту суммы неустойки. В таком случае будут применены правила ст. 333 ГК, а не положения ст. 404 этого Кодекса.

В соответствии с правовым мнением ВС суды, прибегая к ст. 333 ГК должны установить баланс между применяемой к виноватому степени ответственности и оценки величины вреда, причиненного конкретным нарушением. При установлении суммы для компенсации потерь суды действуют сообразно принципам восстановления материальной области заказчика, а не его необоснованного обогащения за счет должника.

Всегда проще избежать образования задолженностей, чем их взыскивать. И если все же задолжали по подрядному договору, то суммы можно взыскать методом предъявления претензии или посредством суда. В любом случае понадобится помощь квалифицированного юриста. Но лучше не допускать возникновения проблемных задолженностей

Как правильно рассчитать законную неустойку по договору подряда

В случае неисполнения условий по ДП, сторона-заказчик вправе прибегнуть к дополнительным методам по принуждению исполнения этих условий.

Как правило, таковыми способами являются пеня и штрафы. Эти слова воспринимаются нами, как синонимы, подразумевая один смысл.

Сторона-заказчик предварительно должна провести перерасчет, по возникшей неустойке, согласно формуле расчета (далее по содержанию). Законный вид неустойки утверждается законодательством.

Независимо от того, прописывалось ли в самом договоре условия по штрафам, заказчик имеет полное право на требование штрафа с должника. Это право является безоговорочным.

В подрядном соглашении не могут прописываться какие-либо условия, запрещающего или ограничивающего характера на применение неустойки.

Только в судебном исковом порядке может быть изменено размер такового штрафа, как правило, в сторону большего от требуемого первичного размера. Бланк договора подряда можно .

В судебном порядке подрядчик, если иск был подан заказчиком, может оспорить размер неустойки в меньшую сторону, только при явных доказательствах того, что штраф был преувеличен намного.

На порядок взыскания пени можно ссылаться на Закон «О защите прав потребителей».

Какая применяется формула

Размер неустойки по договору подряда (договорной), где было прописано условие неустойки, проводиться согласно формуле:

(V – НДС 18%)*K*S

V Размер долга
K Размер неустойки
S Количество просрочки

Определение законной неустойки (по ставке рефинанса) следует просчитывать по такой формуле (ст.395 ГК РФ):

П = (С*СР*ДП)/360

С Размер долга
СР Ставка рефинансирования по ЦБ РФ
ДП Количество дней просрочки

Узнать размер ставки рефинансирования можно на сайте ЦБ РФ.

Примеры вычисления суммы

Приведем пример подобного расчета:

Оговоренная сумма работ подряда Равна 10 000 руб.
Начать работы должны были 10.05.2017 г. Закончить 15.05.2017 г.
В реальности работы были начаты 13.05.2017 г.
В таком случае, задержка была на 3 дня Согласно дате по договору

Расчет неустойки будет выглядеть следующим образом (согласно формуле):

(10 000 руб./100%)*3%=300 руб. (в день)

300 руб.*3 дня=900 руб

Выходит по подсчетам, подрядчик должен будет возместить неустойку в размере 900 руб. за задержку в работе.

Каков максимальный процент

Размер неустойки определяется пунктом 5 статьи 28 ГК РФ, если подрядчиком были нарушены условия договора. Ее размер установлен до 3%, но не более.

Согласно законодательству РФ, общий предел суммы взыскания не может быть выше суммы задолженности.

За нарушение сроков выполнения работ (просрочку)

При нарушениях сроков по ДП, согласно договоренности с заказчиком, а также закону РФ, исполнительное лицо несет ответственность.

В таком случае, возможно несколько вариантов решения проблемы:

  • заказчик может настаивать на снижении стоимости работ;
  • вправе аннулировать (разорвать) договор с подрядчиком;
  • назначить другое лицо исполнителем;
  • сделать всю работу самостоятельно.

Согласно закону, заказчик имеет полное прямое право требовать возмещение всех понесенных им затрат на материалы, оборудование и т.д. с подрядного лица (исполнителя).

Также, на усмотрение первого, он может назначит новый срок для завершения всех назначенных работ.

Если имело место явное несоблюдение сроков начала/сдачи работ, заказчик имеет право потребовать возмещение в виде неустойки за просрочку времени (дни, часы и т.д.).

Процесс взыскания

Каким образом происходит порядок взыскания неустойки по договору подряда, если вам все-таки довелось столкнуться с таким недобросовестным исполнителем?

Заказчиком подается исковое заявление в судовой орган, а именно, в арбитражный суд. В данном вопросе стоит быть довольно подкованным или обзавестись хорошим юристом.

Для начала сторона-заявитель должна в ходе мирного соглашения добиться договоренности от просрочника.

Если не удалось добиться результата таким образом, и подрядчик по-прежнему игнорирует обязательство возместить неустойку, последним направляется иск в суд по месту проживания (нахождения) ответчика.

У заявителя должны быть на руках явные и вещественные доказательства того, что ответчик не соблюдал условия договора и понес всяческие нарушения, чем самым привнес заказчику существенные неудобства и дополнительные затраты.

В качестве доказательств могут послужить:

  • акты приема-передачи работ;
  • акты о проведенных осмотрах с выявленными недочетами;
  • экспертное заключение третьего независимого лица (эксперта) о недоброкачественной работе и нарушениях.

Между юридическими лицами

На практике часто встречаются случаи, когда нарушения фиксируются в отношении несоблюдения сроков по сдаче работ подряда.

В редких случаях, вопрос обращения в суд звучит в отношении несоблюдения должной и своевременной оплаты труда.

Видео: подготовка к суду по договору подряда

В обеих ситуациях, может рассматриваться право подачи иска в арбитражный суд истцом с требованием взыскания неустойки.

В качестве юридических лиц, в частности, выступают предприятия, большие компании или предприниматели.

Порядок взыскания и подачи иска не особо отличается от стандартной формы. В качестве данных сторон в договоре подряда будут отмечены название компании, юридический адрес и контактные данные (реквизиты).

Судебная практика

Для примера возьмем случай, довольно распространенного характера – нарушение сроков сдачи работы. Заказчик «Х» подал в суд иск на подрядчика «Х» по причине запоздалого сдачи работ сроком на 7 дней.

По договору подряда, заключенного сторонами 10.04.2015 г. (начало работ), сдача объекта должна была произойти 01.10.2015 г. Но, по факту сдача произошла 08.10.2015 г. (на 7 дней позже).

Соответственным образом, заказчик потребовал возместить ему неустойку за счет подрядчика за период просрочки в размере «Х» рублей.

В доказательство были предъявлены суду акты приема-сдачи работ, договор подряда и заключение эксперта.

По рассмотрению, суд постановил, что подрядчик действительно виновен и назначил ему требуемую сумму к взысканию.

Расчет неустойки по соглашению подряда обычно представляет собой математическое произведение установленного соглашением либо законодательством процента неустойки, числа дней просрочки и суммы просроченного обязательства.

Неустойка может предусматриваться для обеих сторон договора подряда.

Неустойка по договору подряда

Вступая в договорные отношения, заказчик и подрядчик рассчитывают на взаимное выполнение условий подрядного соглашения. Однако далеко не всегда работы по договору подряда протекают безоблачно. Срыв сроков, некачественное выполнение работ, недостаточно оперативное устранение недостатков или вообще отказ от их устранения приводят к разрыву партнёрских отношений в рамках подряда. Однако разрыв договора не решает всех проблем. Из-за срыва сроков сдачи объекта у заказчика могут возникнуть серьёзные убытки. А следовательно, встаёт вопрос об их компенсации.

С другой стороны, и у подрядчика может возникнуть необходимость потребовать неустойку с заказчика, задерживающего оплату работ. Такие задержки наносят убытки исполнителю: деньги обесцениваются в результате инфляции, выпадают из оборота. Не исключено, что у подрядчика возникнут проблемы и с оплатой труда своих работников или оплатой кредитов, что чревато ответственностью уже перед третьими лицам. Поэтому взыскание неустойки не является исключительной прерогативой заказчика. Это обоюдоострое оружие, защищающие обе стороны подрядного соглашения.

Законодательством предусмотрена ответственность за невыполнение договора подряда, включающая в том числе и выплату неустойки. Она бывает законной и договорной, то есть установленной законодательными нормами и прописанной в контракте. Разнообразные виды неустойки позволяют контрагентам, вступившим в подрядные отношения, выбрать для себя оптимальный способ урегулирования проблем, которые могут возникнуть в процессе выполнения договора подряда.

Оценивая значение неустойки по договору подряда, следует заметить, что эта форма ответственности является не только наказанием для виновной стороны и способом компенсации убытков для пострадавшей, но и несёт в себе мотивационную составляющую. Зная о грозящей неустойке по договору, участник договорных отношений более ответственно подходит к работе или выполнению иных обязательств – такова природа человека. Таким образом, ответственность может и не наступить, но механизм неустойки уже сработал – в качестве профилактической меры.

Разнообразие вариантов неустойки позволяет варьировать мотивационный эффект в зависимости от того, какого результата вы желаете добиться. Так, например, штраф имеет большее профилактическое значение, если для заказчика особенно важно качество работ, а пеня, нарастающая день ото дня, стимулирует подрядчика быстрее выполнять работы и наиболее полезна в тех случаях, когда важно соблюсти сроки сдачи объекта.

Виды неустойки по договору подряда: законная и договорная

Понятие неустойки вводится п. 1 ст. 330 Гражданского кодекса Российской Федерации. Согласно определению в ГК РФ, это мера гражданско-правовой ответственности, которая наступает за нарушение обязательств, предусмотренных договором (это может быть как неисполнение, так и ненадлежащее исполнение, включая просрочку).

Существует две формы неустойки по договору подряда: законная и договорная. Первая носит универсальный характер и устанавливается законом. Вторая фиксируется в контракте (обязательно в письменной форме).

Следует помнить, что выплата законной неустойки предусмотрена только для одного типа подрядных договоров – а именно, для государственных (муниципальных) контрактов. Поэтому в отношении договоров подряда, в которых заказчиком выступает частная компания или физическое лицо, действует только договорной вид неустойки. Это значит, что при составлении подрядного договора очень важно уделить внимание этому моменту. В идеале, составление договора подряда необходимо поручить опытному юристу, который предусмотрит оптимальные меры защиты интересов клиента.

Для того, чтобы мера воздействия на сторону, нарушившую подрядное соглашение, могла быть применена в случае возникновения проблем, она должна быть письменно зафиксирована в контракте. Обе стороны должны заранее согласиться с мерами ответственности, наступающими при нарушении подрядного договора.

Невозможно установить в подрядных отношениях неустойку в одностороннем порядке, без согласия контрагента. Это связано с принципом свободы договорных отношений: если другую сторону не устраивает характер неустойки, она имеет право не заключать контракт. Это предотвращает неприятные сюрпризы, связанные с выплатой неустойки, и позволяет сторонам заранее оценивать свои силы и выгодность контракта.

Варианты выплаты неустойки

Меры воздействия на сторону, допустившую нарушения по договору подряда, определяются целым рядом статей Гражданского кодекса РФ (ст. 395, п. 1 ст. 708, а также ст. 712, 723, 739, 754, 761). Согласно этим статьям ГК РФ, варианты ответственности за нарушение подрядных обязательств могут быть следующими:

  • безвозмездное устранение недостатков исполнителем (применяется при некачественном выполнении работ);
  • возмещение расходов, которые понесла потерпевшая сторона, вынужденная оплатить устранение недостатков, допущенных подрядчиком;
  • соразмерное уменьшение цены за работу, если она выполнена с нарушениями и/или не в полной мере;
  • удержание результатов работы подрядчиком в случае просрочки платежа со стороны заказчика (ведь пострадавшей стороной может быть и исполнитель);
  • выплата процентов за пользование чужими денежными средствами;
  • возвращение задатка в двойном размере (важный момент: переданные деньги должны быть зафиксированы в контракте именно как задаток, а не как аванс; если речь идёт об авансе, возвращается только его сумма, без удвоения);
  • взыскание убытков, причинённых нарушением договорных обязательств (мера действует и в отношении подрядчика, и в отношении заказчика).

Помимо этого, пострадавшая сторона вправе потребовать выплаты неустойки, выражающейся в одной из двух форм: штрафа или пени.

  • Штраф представляет собой единоразовую выплату, которая может представлять собой либо 1) твёрдую сумму, либо 2) процент от суммы контракта. Во втором случае он рассчитывается по формуле X = Y Процент / 100 (где X – сумма штрафа, а Y – сумма расчёта по договору подряда). И твёрдая сумма, и процент обязательно должны быть указаны в соглашении, иначе виновная сторона может не согласиться с размером неустойки и будет вправе отказаться от её уплаты.
  • Пеня – это форма неустойки, рассчитывающаяся за каждый день просрочки выполнения обязательств. Она может быть установлена 1) в процентах годовых или 2) как проценты за каждый день нарушения сроков. В первом случае расчёт производится по формуле: X = Y Z Процент / (V 100). В данном случае X – это сумма штрафа, Y – сумма расчёта по контракту, Z – количество дней просрочки, V – количество дней в году). Во втором случае формула такова: X = (Y Z Процент) / 100, где X – это сумма штрафа, Y – сумма расчёта по соглашению, Z – количество дней просрочки. Для того, чтобы пеня считалась установленной, в договоре должны быть зафиксирован её тип, процент, условия выплаты и период просрочки.

Бывает так, что заказчик намерен ввести в качестве неустойки по договору именно пеню, а не штраф, поскольку она оказывает более высокий мотивационный эффект в тех случаях, когда требуется обеспечить соблюдение сроков выполнения подрядных работ. Но… забывает указать период просрочки. В этом случае не исключён неприятный сюрприз: пеню могут квалифицировать в судебном споре как штраф, а значит, виновная сторона выплатит её единожды. Так что будьте внимательны при составлении подрядных контрактов и учитывайте все нюансы. Сделать это поможет опытный адвокат.

С какого момента будет рассчитываться период просрочки? На этот счёт есть прямое указание Пленума Верховного суда РФ, зафиксированное в п. 65 постановления №7 «О применении судами…» от 24 марта 2016 года. Ставя точку в спорных ситуациях, Пленум ВС РФ постановил, что период просрочки отсчитывается со дня, следующего за последним днём выполнения договорных обязательств и вплоть до дня фактического выполнения соглашения включительно.

Сочетание мер ответственности

Помимо неустойки, пострадавшая сторона вправе рассчитывать и на компенсацию убытков. Это связано с тем, что предусмотреть все убытки, возникшие вследствие невыполнения обязательств, заранее не представляется возможным, а выплата неустойки далеко не всегда способна их покрыть. Поэтому в подрядном соглашении могут быть зафиксированы различные варианты сочетания компенсационных мер.

В зависимости от комбинаций этих мер, в юридической практике выделяются следующие виды неустойки: исключительная, альтернативная, штрафная и зачётная.

  • Исключительная подразумевает взыскание только неустойки (в виде пени или штрафа).
  • Альтернативная предоставляет пострадавшей стороне выбрать, что в её случае выгоднее получить – неустойку или компенсацию убытков.
  • Штрафная позволяет взыскать и то, и другое.
  • Зачётная даёт возможность получить от виновной стороны и неустойку, и суммы убытков, но только в том размере, который не удалось покрыть штрафом или пеней.

Поскольку меры ответственности предусматриваются в подрядном соглашении, в идеале виновная сторона выплачивает компенсации пострадавшей в добровольном порядке. Если этого не происходит, и меры досудебного урегулирования конфликта не помогают, спор рассматривается в арбитражном суде.

Как формулировать условия о неустойке в договоре подряда

Условие о неустойке – одно из ключевых для договоров подряда. Не в последнюю очередь именно механизм неустойки призван обеспечивать соблюдение срока выполнения работ – одного из трех основополагающих столпов договора данного вида, составляющих известный «инвестиционный треугольник» – качество, срок, цена.

В то же время неустойка в равной мере может обеспечивать и другие обязательства по договору подряда (причем как подрядчика, так и заказчика), в частности, соблюдение подрядчиком установленного режима выполнения работ, достижение определенного качества результата работ, соблюдение сроков оплаты по договору, исключительных прав третьих лиц, условий хранения имущества контрагента и многое, многое другое.

В принципе, способы и формы установления неустойки в договоре подряда настолько многообразны, что вряд ли вообще поддаются какой-либо систематизации. Ниже я приведу лишь некоторые практические советы относительно того, как нужно формулировать условия о неустойке в договоре подряда, чтобы избежать разного рода негативных последствий или достигнуть лучших результатов.

(1) Правило первое: Избегайте определения периода исчисления неустойки за нарушение сроков выполнения работ указанием в качестве конечной даты такого периода даты приемки заказчиком просроченного обязательства.

Нежелательная формулировка в договоре подряда: «Неустойка подлежит уплате за весь период просрочки вплоть до даты фактического исполнения обязательств подрядчиком и «

Чем плоха такая формулировка? Дело в том, что фактического выполнения работ, как и приемки результата работ в порядке и на условиях, предусмотренных договором, может и не случиться. Договор может быть расторгнут, прекращен по иному основанию, фактическое исполнение может быть произведено третьим лицом с последующим предъявлением убытков подрядчику-контрагенту и т.п.

Интересно, например, что в английской правовой системе суд вовсе может сделать вывод о том, что подобные условия о неустойке не применяются к ситуации, когда работы не будут завершены / или не будут приняты заказчиком. Так, по делу Triple Point Technology Inc v PTT Public Co Ltd суд прямо указал на это, отказав заказчику во взыскании заранее оцененных убытков за просрочку выполнения работ, поскольку по условиям договора такие убытки (некоторый аналог нашей неустойки) подлежали начислению до акцепта результата работ заказчиком, а соответствующие работы так и не были приняты («…if the contractor did not hand off work to the employer and there was no completion, article 5.3. could not apply to any uncompleted work»).

Ожидать подобного у нас в судебной практике, надеюсь, не приходится. Однако вопросы потенциально могут возникнуть, например, при расторжении договора или при его прекращении по иным основаниям (в частности, новацией).

Да и необходимости в такой формулировке, представляется, нет. Согласно пункту 65 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 № 7 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств» (далее – Постановление № 7), «по смыслу статьи 330 ГК РФ, истец вправе требовать присуждения неустойки по день фактического исполнения обязательства (в частности, фактической уплаты кредитору денежных средств, передачи товара, завершения работ)». Этим разъяснением и можно воспользоваться при необходимости.

(2) Правило второе: Урегулируйте в договоре вопрос соотношения неустойки за нарушение промежуточных и конечных сроков выполнения работ.

Рекомендуемая формулировка в договоре подряда: «При исчислении неустойки за нарушение установленных Договором сроков выполнения работ, неустойка начисляется за нарушение каждого Промежуточного Срока Выполнения Работ, предусмотренного Договором, отдельно, до момента наступления факта нарушения Конечного Срока Выполнения Работ. С указанного момента начисляется только неустойка за нарушение Конечного Срока Выполнения Работ»

Не секрет, что в договорах подряда часто предусматривают не только начальный и конечный сроки выполнения работ. Для заказчика также может иметь большое значение выполнение работ в строго установленные промежуточные сроки. Установление таких сроков прямо допускается и законом: пункт 1 статьи 708 ГК РФ предусматривает, что в договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы, а также могут быть указаны сроки завершения отдельных этапов работы (промежуточные сроки).

Если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не предусмотрено договором, подрядчик несет ответственность за нарушение как начального и конечного, так и промежуточных сроков выполнения работы (там же в законе).

Соответственно, в договоре подряда стороны часто устанавливают неустойку (пени) за просрочку выполнения работ как в отношении промежуточных, так и конечного срока передачи результата. При этом размер такой неустойки обычно разный – за нарушение промежуточных сроков неустойка меньше; за нарушение конченого срока неустойка обычно устанавливается в повышенном размере, так как предполагается, что срок окончания работ имеет для заказчика бо́льшее значение. Кроме того, стороны часто устанавливают различные лимиты для неустоек в отношении промежуточных и конечного сроков выполнения работ и, соответственно, разные базы начисления неустойки (стоимость этапа работ, в отношении которого допущено нарушение (для промежуточных сроков) или цена всего договора (для конечного срока выполнения работ).

В определенный момент исполнения договора может произойти, и часто происходит, «наложение» нарушения одного срока (промежуточного) на нарушение другого (конечного). Допустим, подрядчик нарушил срок выполнения этапа работ, который должен был завершить к 1 ноября, а затем, так и не выполнив работ по соответствующему этапу, нарушил и конечный срок выполнения работ (например, 31 декабря). Скажем 10 января следующего года будет иметь место просрочка в отношении и промежуточного срока (70 дней), и конечного срока (10 дней). При этом в период с 01 января по 10 января происходит «наложение» одного нарушения на другое. Представляется, в этом случае потенциально есть следующие опции:

(а) предъявлять требование об уплате неустойки по каждому из сроков отдельно;

(б) заявлять сумму неустойки только за нарушение конечного срока (как более значимого нарушения, покрывающего и нарушение промежуточного срока);

(в) начислять неустойку за нарушение промежуточного срока до момента нарушения конечного срока, а далее начислять только неустойку за нарушение конечного срока выполнения работ?

Ни один из этих вариантов не является безупречным. По существу, вопрос сводится к тому, идет ли в этом случае речь о двух самостоятельных нарушениях или об одном.

В принципе судебная практика позволяет взыскивать неустойку в договорах подряда одновременно за нарушение и промежуточного срока, и конечного (см., например, определение Верховного Суда РФ от 02.09.2016 N 305-ЭС16-10451 по делу N А40-67581/2015). Однако нельзя сбрасывать со счетов и противоположную судебную практику. Так, в постановлении Федерального арбитражного суда Волго-Вятского округа от 13 февраля 2009 по делу № А31-726/2008-20 суд отметил, что взыскание одновременно неустойки за нарушение промежуточных сроков и неустойки за нарушение конечного срока является, в отношении определенного периода (периода «наложения» нарушений сроков выполнения работ), применением двух мер ответственности за одно и то же нарушение и потому – недопустимо.

Как следствие, представляется оптимальным отфиксировать в договоре схему начисления неустойки, чтобы снять риск ее невзыскания за промежуточные или конечные сроки и вообще исключить любые возможные сомнения у суда по данному вопросу. Неустойка начисляется за нарушение каждого промежуточного срока отдельно, до наступления момента нарушения конечного срока выполнения работ. С указанного момента неустойка в повышенном размере (путем повышения процента, базы исчисления («вся цена договора») или и того, и другого) начисляется только за нарушение конечного срока выполнения работ.

(3) Правило третье: всегда однозначно и прямо определяйте о каком виде неустойки идет речь в договоре.

Рекомендуемая формулировка в договоре подряда: «Установленная настоящим Договором неустойка носит штрафной характер»

Неустойка в нашем праве не только способ компенсации убытков без необходимости доказывания их размера, но и обеспечительный, в известной мере – карательный инструмент. В подрядном бизнесе неустойка часто используется как средство эффективно стимулировать подрядчика к исполнению работ в установленный срок, а если нарушение срока все ж произошло (что совсем не редкость, а скорее, общее правило) – средство вынудить подрядчика как можно скорее завершить соответствующие работы, устранить все выявленные заказчиком недостатки, для того, чтобы минимизировать негативные для подрядчика финансовые последствия нарушения сроков выполнения работ.

Вместе с тем, заказчики часто забывают о том, что для того, чтобы неустойка, установленная за нарушение сроков выполнения работ, носила штрафной (читай – карательный) характер (то есть могла быть взыскана поверх любых других убытков заказчика), в договоре должно содержаться прямое указание на это.

Пункт 60 Постановления № 7 устанавливает, что согласно пункту 1 статьи 394 ГК РФ, если за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства установлена неустойка, то убытки возмещаются в части, не покрытой неустойкой (зачетная неустойка). Законом или договором могут быть предусмотрены случаи, когда допускается взыскание только неустойки, но не убытков (исключительная неустойка), или когда убытки могут быть взысканы в полной сумме сверх неустойки (штрафная неустойка), или когда по выбору кредитора могут быть взысканы либо неустойка, либо убытки (альтернативная неустойка). Таким образом, общим правилом является неустойка зачетная, а не штрафная. Для придания неустойке штрафного характера следует включить прямое указание на это в договор подряда.

(4) Правило четвертое: прямо указывать если неустойка должна исчисляться за каждый случай нарушения.

Рекомендуемая формулировка в договоре подряда: «Установленная настоящим пунктом Договора неустойка подлежит уплате подрядчиком за каждый зафиксированный Заказчиком случай нарушения»

В договорах подряда неустойка широко применяется не только за нарушение сроков выполнения работ, но и за другие нарушения, в частности, за работу на площадке без наряд-заказа, за появление работников подрядчика на площадке в нетрезвом виде, за другие случаи нарушения установленного у заказчика режима выполнения работ.

В этой ситуации принципиально важно предусмотреть в договоре, что установленная неустойка (обычно в виде фиксированной суммы штрафа) начисляется и взыскивается за каждый случай нарушения.

Так, в одном из дел, подрядчик обязан был предоставлять отчеты о ходе выполнения работ. За нарушение этой обязанности договором был предусмотрен штраф в размере 100 000 рублей. В течение срока выполнения работ подрядчик не предоставил такие отчеты четырежды. Соответственно, заказчик обратился с иском о взыскании штрафа в размере 400 000 рублей, исчисляя такой штраф за каждый случай нарушения.

Суд, толкуя условия договора, отметил, что прямого указания на то, что штраф взыскивается за каждый случай нарушения нет и пришел к выводу, что сумма штрафа за данное нарушение ограничена в целом максимальным размером в 100 000 рублей по договору, «… сколько бы случаев нарушений не было допущено». Соответственно, суд иск удовлетворил частично, взыскав с подрядчика лишь 100 000 рублей (постановление Арбитражного суда Московского округа от 14.01.2016 по делу А40-80681/15).

Учитывая, что действительное намерение заказчика в подобных ситуациях состоит в том, чтобы не допускать данных нарушений в ходе всего срока исполнения договора, а также стимулировать подрядчика к соответствующему поведению, необходимо для таких случаев прямо предусматривать в договоре, что неустойка подлежит начислению за каждый случай нарушения.

И еще одна ремарка: лучше если право фиксировать факт нарушения будет отдано заказчику (даже если оно будет усложнено какой-либо установленной договором процедурой – например, фиксацией факта специально созданной комиссией). В противном случае, подрядчик будет оспаривать наступление факта или его характер, что потенциально создаст сложности при взыскании неустойки.

(5) Правило пятое: Прямо предусмотрите возможность удержания неустойки из суммы любых встречных платежей заказчика. Не полагайтесь на правило о зачете.

Рекомендуемая формулировка в договоре подряда: «Заказчик вправе удержать суммы убытков, неустоек, предусмотренных Договором, из любых сумм, подлежащих уплате Подрядчику по настоящему Договору, а также по любым иным договорам, заключенным с Подрядчиком»

Не открою никакого секрета, что уже давно суды стоят на позициях, что заказчик вправе удержать неустойку из цены просроченных работ, если это предусмотрено договором. Правомерность условия об удержании неустойки была подтверждена еще Президиумом Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в постановлениях от 19.06.2012 N 1394/12 и от 10.07.2012 N 2241/12.

Да и сейчас суды полностью и справедливо поддерживают данную точку зрения (см., например, постановление ФАС Северо-Западного округа от 27.03.2017 по делу № А56-23058/2016).

Такой подход в договоре подряда сильно помогает заказчику и даже позволяет обойтись без суда и изнурительного исполнительного производства, что сокращает и время, и расходы.

Отмечу на полях, что рассматриваемое условие договора подряда о возможности удержания неустойки из платежей, причитающихся подрядчику, целесообразно формулировать широко и включать в число потенциально удерживаемых заказчиком сумм также, например, и убытки.

Интерес представляет вопрос о том, можно ли обойтись в договоре подряда без специального условия об удержании, положившись целиком на такой инструмент как зачет, который в данном случае, по существу, и реализуется.

Некоторые суды до сих пор полагают, что осуществлять такой зачет нельзя: недопустимо зачитывать требование об уплате неустойки против требования об оплате работ, поскольку первое не носит бесспорного характера (размер неустойки может быть уменьшен судами по правилам ст. 333 ГК РФ) (По этому поводу см., например, Егоров А.В. Зачет неустойки против основного долга. Как убедить суд в его правомерности //Арбитражная практика для юристов 2017. № 10 с. 54).

Конечно, подобная позиция ошибочна. Однако для того, чтобы избежать ненужных споров и необходимости убеждать суд в возможности использования зачета, данное условие об удержании лучше не забывать включать в договор.

(6) Правило шестое: При формулировании ограничения суммы неустойки, предусмотрите случаи, когда такое ограничение не применяется.

Заказчик часто не уделяет должного внимания данному вопросу и игнорирует необходимость включения в договор подряда подобных условий, тем самым теряя серьезные правовые преимущества.

Известно, что на сегодня чрезвычайно распространена практика ограничения ответственности подрядчика путем установления определенного, максимально допустимого процентного соотношения общей суммы неустойки и цены договора (или ее соответствующей части, например, цены отдельного этапа). Такое ограничение может быть от 5% до 100 % от общей цены договора, но рыночное распространенное ограничение обычно составляет около 20 % от общей цены договора подряда. Причем данное ограничение включает в себя не только максимально допустимую сумму неустойки, но и объем убытков заказчика по договору.

Кроме того, часто подрядчик ограничивает свою ответственность, исключая из нее упущенную выгоду, косвенные убытки.

В качестве встречной защиты заказчик может и должен использовать механизм исключения отдельных нарушений из предусмотренного договором ограничения ответственности подрядчика.

С точки зрения законодательно установленного ограничения ответственности в этой части действует правило пункта 4 статьи 401 ГК РФ, согласно которому заключенное заранее соглашение об устранении или ограничении ответственности за умышленное нарушение обязательства ничтожно.

Вместе с тем, ничто не мешает сторонам установить в договоре подряда и другие случаи, при которых ограничение ответственности подрядчика (в частности, ограничение общего размера неустойки, которая может быть взыскана с подрядчика) не действует. Это, очевидно, должны быть случаи наиболее вопиющих нарушений со стороны подрядчика, не обусловленных трудностями бизнес процессов или особенностями предпринимательской деятельности подрядчика. В частности, могут быть использованы нижеприведенные опции.

  • умышленное нарушение Подрядчиком условий Договора;
  • нарушение Договора в результате грубой неосторожности Подрядчика;
  • отдельные виды нарушений Договора, например, нарушение трудовой дисциплины при выполнении работ работниками Подрядчика, нарушение режима работы на объекте или требований охраны труда (т.к. данное нарушение может повлечь за собой серьезные последствия для персонала подрядчика или заказчика);
  • нарушение Подрядчиком при выполнении работ требований к обращению с опасными веществами и материалами (т.к. это создает общую опасность как для персонала, так и для имущества, в том числе имущества третьих лиц);
  • нарушение Подрядчиком при выполнении работ экологических, миграционных требований и ограничений (т.к. это может повлечь серьезную ответственность для заказчика);
  • нарушение условий конфиденциальности и др.

>Как рассчитать и произвести взыскание законной неустойки или пени по договору подряда? Каковы особенности действия для авансового платежа?

Определение понятия

По определению в Российском гражданском законодательстве неустойкой (пени по договору подряда, штрафом) называется денежная сумма, которая определяется законом или предусмотрена в контракте. О том, есть ли какие-то юридические отличия в понятиях штрафа, пени и неустойки, узнаете .

Эту сумму обязано уплатить лицо (должник), не исполнившее свои обязательства или исполнившее их ненадлежащим образом (т.е. с нарушением условий, точности исполнения и т.п.).

Данная сумма выплачивается другой стороне или сторонам, определенным договором (кредитору), чьи интересы были нарушены неисполнением или ненадлежащим исполнением.

Такие понятия, как «неустойка», «штраф» и «пеня», в законодательстве определяются как синонимы.

Неустойка, по своей природе, заявляется как один из гарантов обеспечения исполнения обязательств каждой из сторон, а также является одной из мер ответственности при нарушении сторонами условий, содержащихся в соглашении.

За нарушение обязательств ответственность может наступать в случае возникновения условий, предусмотренных в законе и/или договоре. Так, в соответствии с п. 3 ст. 401 ГК РФ, в случаях, когда штраф определен за нарушение обязательства при осуществлении предпринимательской деятельности, то нарушитель обязательства в таком случае должен выплатить пени независимо от наличия своей вины.

Но вот если основания возникновения ответственности для одной из сторон связаны с виной должника и такое основание прописано в договоре или законе, то обязанность должника в оплате неустойки возникает только в случае его вины.

По общему правилу штрафы условно делятся на договорные и законные.

Договорными, как следует из названия, считаются неустойки, предусматриваемые сторонами непосредственно в условиях контракта.

Законным называют штраф, размер, сроки и основания уплаты которого определяются в законодательстве. Под законом понимается Гражданский Кодекс и другие федеральные законы.

Право кредитора по истребованию неустойки в данном случае является безусловным, действующим в силу закона, автоматически и может быть применено независимо от того, включено ли условие о такой пене в соглашение.

Любые условия контракта, запрещающие, замещающие или ограничивающие право стороны на применение такой неустойки расцениваются как заведомо незаконные (ничтожные). Изменение размера такого штрафа в соглашении возможно только в сторону его увеличения и то, только в том случае, если в законе нет прямо выраженного запрета на такое увеличение.

Более конкретно рассмотрим виды и примеры законной неустойки на Законе «О защите прав потребителей» (далее Закон).

Последствия нарушения подрядчиком сроков выполнения работ

Как следует из законодательства, нарушение сроков выполнения работ недопустимо, и за это подрядчик несет ответственность на основании закона и контракта.

У заказчика в таких случаях, в соответствии с законодательством, имеется выбор из нескольких действий. Заказчик может требовать от подрядчика уменьшения стоимости работ, вообще отказаться от соглашения, передать выполнение кому-нибудь другому (за разумную цену) или выполнить самому.

Заказчик в такой ситуации наделяется правом требовать возмещения всех своих расходов от подрядчика. Еще, заказчик вправе установить подрядчику новый срок для исполнения им работы (ее этапа).

Независимо от этих возможностей, у заказчика при нарушении сроков (неважно, начала, окончания всего рабочего процесса, либо какого-то его промежуточного этапа) возникает право на истребование от подрядчика неустойки за каждый день просрочки (или час, если сроки указаны в часах).

О том, что потребуется, чтобы взыскать неустойку за просрочку исполнения обязательств и на ком лежит обязанность по взысканию неустойки заказчика, мы рассказываем в отдельном материале.

Ответственность за нарушение прав потребителей

Статьей 13 Закона определяется, что подрядчик несет ответственность перед заказчиком в пределах, установленных законом и договором, заключенным между ними.

В случае нарушения таких норм, все издержки и убытки заказчика, которые он понес в результате допущенных нарушений условий контракта со стороны подрядчика, последним должны быть заказчику возмещены. Штраф начисляется независимо от понесенных заказчиком убытков.

Ответственность за нарушение обязательств, прописанных в договоре, в юридической литературе называется гражданско-правовой.

Помимо гражданско-правовой ответственности исполнитель (продавец, импортер, изготовитель товара) может нести административную или уголовную ответственность за нарушение прав потребителей (ст. 43 Закона). Главным условием возникновения такой ответственности являются нарушения в области государственного регулирования торговли, лицензирования отдельных видов деятельности или причинение вреда здоровью и/или финансовому благополучию потребителя.

Основанием освобождения подрядчика (продавца, импортера, изготовителя товара) от ответственности по закону могут служить обстоятельства непреодолимой силы (форс-мажор), грубые нарушения эксплуатации покупки/результата работ по вине потребителя и иные обстоятельства, предусмотренные законодательством.

Смотрите также видеоролик о неустойке по договору и ее взысканию:


Добавить комментарий

Ваш e-mail не будет опубликован. Обязательные поля помечены *